Коментар до рішення Харківського окружного адмінсуду
від 24.12.2020 р., справа №520/15040/2020
Нагадаємо, що списання боргів з ЄСВ для «сплячих» ФОП передбачено нормами Законів №592 та №1072.
Умови списання:
- списанню підлягають суми недоїмки, нараховані за період з 1 січня 2017 року по 1 грудня 2020 р., а також штрафи та пеня, нараховані на ці суми недоїмки, якщо вони не були сплачені,
- списання сум недоїмки з ЄСВ та штрафних санкцій здійснюється ФОП – платникам ЄСВ на загальній системі оподаткування та фізособам-«незалежникам»,
- списання здійснюється тим, хто не отримував дохід (прибуток) від їх діяльності, що підлягає обкладенню ПДФО, у період з 01.01.2017 р. по 01.12.2020 р.,
- для ФОП списання здійснюється за умови подання державному реєстратору до 01.03.2021 р. заяви про припинення підприємницької діяльності, а до податкового органу – заяви про списання боргів з ЄСВ та звітів з ЄСВ з 01.01.2017 р. до дати припинення такої діяльності, якщо вони не були подані раніше,
- для самозайнятих осіб – за умови подання до 01.03.2021 р. до податкового органу за основним місцем обліку заяви про зняття з обліку як платника ЄСВ та звітів з ЄСВ, якщо вони не були подані раніше. В ті ж строки до органу ДПС треба подати заяву про списання боргу з ЄСВ.
Про це ми писали тут.
Після того, як буде підтверджено вчинення вищевказаних дій, тобто отримання відповідних відомостей від державного реєстратора або заяви про зняття з обліку як платника єдиного внеску, та за умови подання платником ЄСВ зазначеної звітності і отримання заяви на списання заборгованості податковий орган проводить камеральну перевірку згідно з чинним законодавством та у разі відсутності отриманих доходів за період з 01.01.2017 р. по 01.12.2020 р. приймає рішення про списання суми недоїмки, штрафних санкцій і пені або вмотивоване рішення про відмову.
Якщо прийнято позитивне рішення, то протягом 5-ти робочих днів податківці мають надати територіальним підрозділам державної виконавчої служби інформацію про такі списані суми недоїмки з ЄСВ в розрізі його платників.
З дня винесення податковим органом рішення про списання недоїмки з єдиного внеску, а також штрафів та пені, нарахованих на ці суми недоїмки, на підставі наданої контролюючим органом інформації підлягають закінченню відкриті державною виконавчою службою виконавчі провадження та припиняються заходи примусового виконання рішень щодо стягнення таких сум.
Алгоритм дій для тих «загальників», хто ще не звертався до ДПС щодо списання боргу з ЄСВ (але ліквідувався до 31.12.2020 р.), ми розглядали тут.
Це все чітко визначено законами і зрозуміло. Проте на практиці трапляються випадки, які потребують роз’яснень від податківців, а іноді – й від судів.
Чи списується ЄСВ ФОПам, які перебували на сплаті ЄП та на загальній системі?
Коментована нами справа стосується випадку, коли ФОП був вже припинений за даними ЄДР до 03.06.2020 р. та по 31.08.2020 р. подав заяву на списання недоїмки з ЄСВ. Але податківці її відхилили.
Адже у періоді з 01.01.2017 р. по 03.06.2020 р. ФОП встиг побувати на двох системах оподаткування – частину періоду (з 01.03.2015 р. по 30.09.2018 р.) він був «єдинником». І лише з 01.10.2018 р. по 09.10.2019 р. – він перебував на загальній системі оподаткування.
Тобто закон передбачає списання боргів з ЄСВ за період 2017-2020 рр., але лише для «загальників». Змішаний варіант в законі не прописаний.
Крім того, спірною, на думку податківців, була дата ліквідації ФОП. Щодо нього 09.10.2019 р. в ЄДР було внесено запис про припинення підприємницької діяльності за власним рішенням. Звітність з ЄСВ була подана 22.09.2019 р. І, навіть, на момент звернення до суду ФОП перебував в стані 11 – припинено, але не знято з обліку в органі ДПС.
Це все було зафіксовано в акті камеральної перевірки, де сума заборгованості з ЄСВ розрахована у розмірі 30 318,54 грн (з 2016 р по 2019).
Тобто ФОП, які ще тільки планують подавати заяву на списання боргів з ЄСВ, зверніть увагу! На думку податківців, ідеальний варіант для списання боргу, штрафів та пені з ЄСВ – це коли ФОП має весь період списання (з 01.01.2017 р. по 01.12.2020 р.) перебувати виключно на загальній системі оподаткування, а заява про припинення підприємницької діяльності подана після 03.06.2020 р. до 01.03.2021 р. Проте Харківський окружний адміністративний суд вирішив інакше.
Суд підтримав ФОПів, які були «єдинниками» частину періоду списання ЄСВ
Суд під час розгляду справи звернув увагу на лист Мінфіну від 26.08.2020 р. №11220-16-62/26150, у якому вказано, що обов`язковою умовою для списання заборгованості зі сплати ЄСВ за період з 1 січня 2017 року по 3 червня 2020 року є виконання вимог, встановлених пунктом 9-15 Закону №2464, зокрема, подання протягом 90 календарних днів з 3 червня 2020 року:
- заяви про списання заборгованості,
- заяви державному реєстратору про припинення підприємницької діяльності або заяви до податкового органу про зняття з обліку,
- звітності з єдиного внеску.
При цьому в самому Законі №592 жодних умов про те, що таке списання не стосується тих ФОП, які вже припинились за даними ЄДР до 03.06.2020 р., проте не зняті з обліку в органах ДПС.
Слід зазначити, що Закон №1072 подовжив строки списання боргу з ЄСВ і строки подання заяви про таке списання (про що ми вказали вище).
Тому, на думку суду, дія пункту 9-15 Закону про ЄСВ (щодо списання боргу, штрафів та пені) поширюється й на тих ФОП, які перебували в стані припинення до 03.06.2020 р.
При цьому суд наголосив, що підставою для списання заборгованості з ЄСВ є факт відсутності отримання ФОП під час перебування на загальній системі оподаткування доходу у період з 01.01.2017 р. по 01.12.2020 р., своєчасне звернення до контролюючого органу з відповідною заявою, подання заяви державному реєстратору про припинення підприємницької діяльності та подання звітності з єдиного внеску.
Тому суд вирішив, що органом ДПС було протиправно відмовлено у задоволенні заяви ФОП через те, що він частину періоду списання боргу перебував на спрощеній системі оподаткування.
Той факт, що з 01.01.2017 р. по 30.09.2018 р. ФОП був «єдинником» не може позбавити його права на списання сум недоїмки з ЄСВ за період перебування на загальній системі. Звісно, що борги за період сплати єдиного податку під таке списання не підпадають.
Сподіваємося, що апеляційна та касаційна інстанція підтримають ФОПів та наведені вище висновки суду.