Коментар до листа Мінекономіки від 31.05.2022 р. №4712-06/31645-09
З тексту коментованого листа зрозуміло, що розглядаються три основні запитання:
- Що робити з працівником з яким призупинено дію трудового договору, якщо його призивають на службу?
- Які гарантії директору, якого мобілізують?
- Чи поширюються гарантії ст. 119 КЗпП на засновника підприємства, якщо його призвуть на службу?
Призупинення трудового договору та призов на службу
Призупинення дії трудового договору — це тимчасове припинення роботодавцем забезпечення працівника роботою і тимчасове припинення працівником виконання роботи за укладеним трудовим договором (ст. 13 Закону №2136).
Головною умовою для призупинення дії трудового договору, є одночасне виконань двох умов:
- абсолютна неможливість надання роботодавцем роботи;
- абсолютна неможливість виконання працівником відповідної роботи
Мінекономіки у своєму листі зазначають: «Під абсолютною неможливістю надання роботодавцем та виконання працівником роботи в контексті призупинення дії трудового договору, на нашу думку, слід розуміти випадки неможливості забезпечувати працівникові умови праці внаслідок того, що необхідні для виконання роботи зазначеним працівником виробничі, організаційні, технічні можливості, засоби виробництва або майно роботодавця знищені в результаті бойових дій або їх функціонування з об’єктивних і незалежних від роботодавця причин є неможливим, а переведення працівника на іншу роботу або залучення його до роботи за дистанційною формою організації праці неможливе у зв’язку з відсутністю на це його згоди, зокрема, з причин переміщення його з території, де ведуться активні бойові дії».
Унаочнимо у таблиці 1 10 основних правила призупинення дії трудового договору є:
Таблиця 1
Якщо працівника, з яким було призупинено дію трудового договору, призивають до лав захисників Батьківщини або він підписав контракт, на нього мають поширюватися норми частини третьої ст. 119 КЗпП, збереження місця роботи та посади.
А саме, працівник, призваний на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, увільняється від виконання роботи на строк до закінчення особливого періоду або до дня фактичного звільнення зі служби.
Чи можна з ним призупинити дію трудового договору на час військової служби? Ні. Позаяк працівник не виконує роботу в період проходження військової служби, призупинення з ними трудового договору не видається можливим.
А що як трудовий договір вже було призупинено (до отримання інформації про мобілізацію)?
Мінекономіки у коментованому листі зазначає, в такому випадку має пріоритет норм ч. 3 ст. 119 КЗпП про збереження за час служби місця роботи та посади, а до 19.07.2022 р. — ще й середньої зарплати, навіть у разі якщо трудовий договір з працівником призупинено, а після цього працівника призвано на військову службу за призовом під час мобілізації або прийнято на військову службу. До речі, вже не вперше Мінекономіки робить такі висновки, раніше про це зазначалося у листі від 10.05.2022 р. №4711-06/23239-07. Коментар читайте тут.
Мобілізація директора: дії бухгалтера (кадрової служби)
Якщо говорити нормами законодавства, то директор такий же найманий працівник, як і всі інші. На нього діють всі ті ж самі правила, що й на найманих працівників, зокрема і норми частини третьої ст. 119 КЗпП.
Отже. якщо підприємством, установою, організацією керує найманий працівник, то між ним і роботодавцем виникають трудові відносини. А відтак — на нього поширюються гарантії, передбачені статтею 119 КЗпП. Тобто все загадане в попередньому розділі статті застосовуємо і до мобілізованого директора.
Засновник та гарантії згідно КЗпП
Власник (засновник) підприємства має право самостійно здійснювати управління підприємством, якщо це передбачено установчими документами.
Але не в кожному випадку засновник займає посаду директора і є найманим працівником! А гарантії за КЗпП встановлені саме для працівників.
Мінекономіки у коментованому листі зазначило норми законодавства, що регламентують виконання засновником обов’язків директора (див. таблицю 2).
Таблиця 2
Водночас у нормах законодавства не зазначається такого обов’язку власника (засновника) підприємства, який виконує певні управлінські функції, укладати з самим собою будь-які угоди, у тому числі трудовий договір. У такому випадку трудові відносини не виникають. Тож, якщо трудового договору немає, то не можуть поширюватися гарантії, передбачені, статтею 119 КЗпП.
Висновки
Проаналізувавши коментований лист в цілому можемо зробити такі висновки:
- якщо з працівником призупинено дію трудового договору і його призивають у цей час на службу, на нього поширюють норми ст. 119 КЗпП. КЗпП тут має пріоритетне право, на думку фахівців Мінекономіки;
- якщо призивають директора – найманого працівника на нього розповсюджуються усі норми трудового законодавства в тому числі і ті, що зазначені в п. 1 Висновку;
- якщо призвуть засновника (власника), який не укладав трудового договору на своєму ж підприємстві, то про жодні гарантії з норм КЗпП та іншим «трудових» законодавчих актів говорити не можна.