У 2016 році ДФСУ видала індивідуальні податкові консультації, які зачепили багатьох платників податків та порушили права платників ПДВ - орендарів, а саме:
1) Лист ДФСУ від 19.04.2016 р. №8813/6/99-99-19-03-02-15
2) Лист ДФСУ від 19.04.2016 р. №8815/6/99-99-19-03-02-15
3) Лист ДФСУ від 18.05.2016 р. №10890/6/99-99-15-03-02-15
4) Лист ДФСУ від 29.02.2016 р. №4454/6/99-99-19-03-02-15
5) Лист ДФСУ від 16.05.2016 р. №10641/6/99-95-42-01-15
6) Лист ДФСУ від 11.04.2016 р. №7968/6/99-99-19-03-02-15
Саме ці листи Громадська рада при ДФСУ просить відликати у листі від 02.06.2016 р. №187, оскільки вони "свідчать про неоднозначне тлумачення ДФС України норм Податкового кодексу України, про маніпулювання нормами чинного законодавства через кардинальну зміну своєї офіційної позиції."
Відповідно до цих листів "операція з отримання орендарем від орендодавця компенсації витрат за спожиті орендарем комунальні послуги та електричну енергію не є об'єктом оподаткування ПДВ, оскільки орендодавець не здійснює операцій з постачання орендарю комунальних послуг та електричної енергії, вартість спожитих орендарями комунальних послуг та електричної енергії відшкодовується орендарю окремо та не включається орендарем до складу орендної плати. Суми таких коштів оплачуються орендарем у вигляді відшкодування орендодавцю вартості спожитих комунальних послуг та електричної енергії та не включаються орендодавцем до бази оподаткування ПДВ. Податкові зобов'язання з ПДВ на такі операції не нараховуються. При цьому відповідно до пункту 198.5 статті 198 ПКУ на вартість спожитих орендарями комунальних послуг та електричної енергії орендодавець зобов'язаний нарахувати податкові зобов'язання з ПДВ, виходячи з бази оподаткування, визначеної відповідно до пункту 189.1 статті 189 ПКУ, скласти та зареєструвати в ЄРПН зведену податкову накладну за такою операцією, якщо орендодавець формував податковий кредит по таких комунальних послугах та електричній енергії".
Отже, відповідно до наданих ДФС роз'яснень, якщо в межах договору оренди орендодавець виставляє окремо рахунки на відшкодування витрат на комунальні послуги, такий платник зберігає обов'язок нараховувати податкові зобов'язання на суму отриманого податкового кредиту з вартості комунальних послуг, але при цьому його контрагенти (орендарі) втрачають право на податковий кредит.
Хоча раніше (до березня 2016 року) позиція ДФСУ була іншою: якщо орендар відшкодовує податок на нерухоме майно, земельний податок, комунальні платежі орендодавцю згідно з умовами договору оренди житлового/нежитлового приміщення, то таке відшкодування вважається частиною оплати вартості послуг оренди, є складовою частиною операції з постачання послуг, а тому є об'єктом оподаткування ПДВ. Це зазначено, наприклад, у листах ДФС від 09.09.2014 р. №3120/6/99-99-19-02-02-15, від 21.10.2015 р. №22216/6/99-99-19-03-02-15, від 02.10.2015 р. №15108/10/26-15-15-01-09, а також у відповідях на запитання в "ЗІР".
Громадська рада зауважує, що питання правомірності включення орендарями сум ПДВ до складу податкового кредиту є дуже актуальним та таким, що потребує негайного врегулювання. Адже на сьогодні це спричинило такі дві ситуації:
- одні платники поставлені перед необхідністю масово та за звітні періоди останніх трьох років подавати уточнюючі розрахунки з ПДВ,
- інші платники, які почали користуватися роз'ясненнями ДФСУ, позбавляють своїх контрагентів податкового кредиту. При цьому вони самі можуть опинитись перед необхідністю донарахування податкових зобов'язань у разі чергової зміни офіційної позиції ДФСУ, а також внаслідок прямих вимог ПКУ, які свідчать про наявність об'єкта оподаткування у випадку відшкодування орендарем вартості комунальних послуг, земельного податку та податку на майно за договорами оренди майна.
З огляду на це, Громадська рада просить у ДФС відкликати вищезазначені листи, а у Міністерства фінансів - видати узагальнюючу податкову консультацію з питань оподаткування операцій з відшкодування за договорами оренди вартості комунальних послуг, земельного податку та податку на нерухоме майно.