Коментар до Постанови ВС від 23.01.2023 р. у справі №766/23789/19
Нагадаємо, що законами про ТОВ/ТДВ та про АТ розглядаються поняття «посадові особи».
Посадовими особами товариства є члени виконавчого органу, наглядової ради, а також інші особи, передбачені статутом товариства (ч. 1 ст. 42 Закону про ТОВ/ТДВ).
При цьому особи, яких визнано такими за Статутом, несуть відповідальність, зокрема, солідарно відповідають за збитки, заподіяні товариству у разі порушення порядку вчинення значних правочинів.
Щодо АТ, то вимоги до посадових осіб передбачено у розділі ХІІ Закону №2465. Посадові особи органів АТ - фізичні особи - голова та члени наглядової ради або ради директорів, виконавчого органу, корпоративний секретар акціонерного товариства, а також голова та члени іншого органу акціонерного товариства (крім консультативного), якщо утворення такого органу передбачено законом або статутом акціонерного товариства (п. 23 ч. 1 ст. 2 цього Закону).
Втім, виникає запитання: якщо посадових осіб вказано у Статуті господарського товариства (ТОВ, АТ, іншої ЮО, у т.ч. державного підприємства), то чи можна всіх таких визнаних Статутом посадових осіб звільняти за п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП?
Нагадаємо, що відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП, крім підстав, передбачених ст. 40 цього Кодексу, трудовий договір з ініціативи роботодавця може бути розірваний також у випадках, зокрема, припинення повноважень посадових осіб.
Розглянемо, як це працює на практиці, шляхом аналізу коментованої справи.
Зміст справи
Так, у листопаді 2019 року фізособа звернулася до суду з позовом до державного підприємства про визнання наказу про звільнення незаконним, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та відшкодування моральної шкоди.
З 11.07.2017 р. фізособа працювала на посаді заступника начальника з економіки та фінансів філії ДП.
14.11.2019 р. йому повідомили, що наказом виконувача обов’язків голови ДП від 25.10.2019 р. його повноваження на посаді заступника начальника з економіки та фінансів філії ДП припинено, і на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП України його звільнено з роботи 25.10.2019 р. у зв’язку з припиненням повноважень посадової особи.
А чи були підстави для його звільнення? Фізособа вважає, що розірвання трудового договору відповідно до цієї норми можливе за наявності рішення вищого органу управління або виконавчого органу, що наділений повноваженнями з прийняття/звільнення працівників (на вимогу Статуту господарського товариства). Крім того, вказані норми не можуть бути застосовані для звільнення інших працівників юрособи, крім працівників, які входять до їх виконавчих органів.
Звільнена особа (заступник начальника філії ДП) не є працівником, якого може бути звільнено на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП.
Умови Статуту ДП та Положення філії ДП
Якщо звернутися до умов Статуту, то
- ані Статутом ДП, ані Положенням про філію ДП не передбачено можливості припинення повноважень працівників підприємства та/або його філії, крім повноважень голови підприємства (пп. 7 п. 8.24 Статуту);
- голова підприємства не має права призначати на посаду та звільняти з посади заступників начальників філії - таке право віднесено до компетенції керівника філії за погодженням з головою підприємства (п. 5.7 цього Положення);
- згідно з п. 7.5 Статуту ДП голова підприємства затверджує, зокрема, штатний розпис, положення про відокремлені та структурні підрозділи підприємства, організаційну структуру підприємства;
- за пп. 6.1.5 Статуту функції, права та обов’язки відокремлених підрозділів підприємства визначається Положеннями про них, які затверджуються головою правління, а у випадках, передбачених законодавством України, - Уповноваженим органом управління та/або наглядовою Радою;
- філію очолюють керівники, які призначаються на посаду і звільняються з посади Уповноваженим органом управління за поданням голови підприємства (ч. 2 п. 7.9 Статуту).
Наказом Мінінфраструктури затверджено Положення про філію ДП, якою передбачено, що
- за п. 5.1 Положення керівництво філією на принципах єдиноначальності здійснює керівник філії, який призначається на посаду та звільняється з посади Уповноваженим органом управління за поданням голови підприємства;
- відповідно до п. 5.6 - 5.7 Положення керівник філії затверджує структуру та штатний розпис філії за погодженням з головою підприємства. Всі заступники начальника філії, головний бухгалтер, начальник юридичної служби, головний інженер, особа, відповідальна за виконання контрольно-ревізійної служби, призначаються на посаду та звільняються з посади начальником філії за погодженням з головою підприємства.
Суди попередніх інстанцій поновили працівника на посаді
Суди дійшли висновку, що Статутом ДП і Положенням про філію ДП не передбачено можливості припинення повноважень працівників підприємства та/або його філії, окрім повноважень Голови підприємства (ч. 7 п. 8.24 Статуту). Голова правління не має права призначати на посаду та звільнити з посади заступників начальника філії. Таке право віднесено до компетенції керівника філії (п. 5.7 Положення).
Апеляційна інстанція також наголосила, що припинення повноважень стосується лише посадових осіб членів колегіального виконавчого органу господарського товариства чи одноособового керівника, на яких під час призначення на посаду покладаються функції з управління за рішенням власника або уповноваженого органу в межах своїх повноважень. Заступника керівника філії прийнято на посаду без укладення трудового договору, в якому б зазначались додаткові умови розірвання трудового договору та припинення повноважень без зазначення причин, підстав та без дотримання процедури звільнення.
Статут ДП передбачає єдиний випадок припинення повноважень посадової особи Підприємства (пп. 7 п. 8.24), - це Голови Підприємства.
А що сказав на це ВС?
ВС зі свого боку звернув увагу на таке.
- Відповідно до ч. 3 статті 99 ЦКУ повноваження члена виконавчого органу можуть бути в будь-який час припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень. Конституційний Суд України у Рішенні від 12 січня 2010 року №1-рп/2010 зазначив, що зміст положень цієї статті треба розуміти як право компетентного (уповноваженого) органу товариства припинити повноваження члена виконавчого органу щодо виконання обов’язків, які він йому визначив, у будь-який час, на свій розсуд, з будь-яких підстав.
- Згідно зі ст. 92 ЦКУ дієздатність юридичної особи здійснюється через її органи. Поняття дієздатності є цивілістичним, а отже, формування, зміна та припинення органів юридичної особи регулюються цивільним законодавством.
- Розірвання трудового договору згідно з п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП можливе за наявності попереднього рішення вищого органу управління або виконавчого органу, що наділений повноваженнями з прийняття/звільнення працівників. Для звільнення за вказаною нормою мають бути наявні обставини:
- звільнений працівник має бути посадовою особою товариства; повинно заздалегідь відбутися припинення його повноважень (окреме рішення вищого органу управління), що в подальшому буде підставою для розірвання з ним трудового договору в порядку, передбаченому чинним законодавством України та статутними документами господарського товариства.
Загалом у законодавстві про працю визначення поняття «посадова особа» немає.
Згідно з роз’ясненнями, наданими судам, що містяться у п. 1 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року №5 «Про судову практику у справах про хабарництво», до осіб, які здійснюють організаційно-розпорядчі обов’язки, зокрема, належать керівники міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, державних, колективних чи приватних підприємств, установ і організацій, їхні заступники, керівники структурних підрозділів (начальники цехів, завідувачі відділів, лабораторій, кафедр), їхні заступники, особи, які керують ділянками робіт (майстри, виконроби, бригадири тощо).
Отже, особа є посадовою не лише тоді, коли вона здійснює відповідні функції або виконує обов’язки постійно, а й у разі, коли здійснює їх тимчасово.
Тлумачення ст. 63, 65 ГКУ та ст. 97 ЦКУ дає підстави для висновку, що основними критеріями при визначенні кола посадових осіб, до яких може бути застосована ця норма для звільнення, є,
по-перше, належність конкретної посади до органу управління (керівного, виконавчого, наглядового тощо) юридичної особи, в тому числі закріплення статусу посадової особи у статуті,
по-друге, передбачена законодавством чи статутом процедура припинення повноважень такої посадової особи за рішенням власника, адже наявність юридичного факту - припинення повноваження посадової особи за рішенням власника в особі відповідного органу управління має передувати звільненню на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП.
Таким чином, незалежно від того, чи наведено у Статуті перелік посадових осіб, трудовий договір з ініціативи власника або уповноваженого ним органу може бути розірваний у випадку припинення повноважень посадових осіб (п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП) лише з посадовою особою – членом колегіального виконавчого органу господарського товариства чи одноособовим керівником.
Щодо інших посадових осіб (які також вказані у Статуті як посадові особи), то розірвання з ними трудового договору має відбуватись на інших підставах, встановлених трудовим законодавством, що також передбачає дотримання відповідних гарантій, встановлених цим законодавством.
Отже, на підставі п. 5 ч. 1 ст. 41 КЗпП не може бути звільнено працівника філії державного підприємства, який не є членом виконавчого органу.
Щодо ТОВ/ТДВ зазначимо, що до компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства (ч. 2 ст. 30 Закону про ТОВ/ТДВ). Про припинення повноважень інших посадових осіб, визнаних такими Статутом, у самому Законі – ані слова. Таким чином, на нашу думку, у разі звільнення працівників, які визнані посадовими особами у Статуті ТОВ/ТДВ, також варто враховувати висновки, наведені у коментованій нами справі.